Превосходя Ваши ожидания
Одесса, пр-т Гагарина 12А, БЦ "Шевченковский", эт. 12

Рейдерство – предупредить проще, чем противостоять

10 марта 2017

После «лихих» 90-ых понятие рейдерства, пришедшее в Украину из правового поля западных стран и означавшее там «недружественное поглощение», в силу особенности реалий жизни на постсоветском пространстве приобрело четкую криминальную окраску.                                   

До принятия 06 октября 2016 года Закона №1666-VIII «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно совершенствования государственной регистрации прав на недвижимое имущество и защиты прав собственности» (далее по тексту именуется – антирейдерский закон) в период с января 2016 года по ноябрь 2016 года рейдерство процветало не только в сфере бизнеса и коммерческой недвижимости, а и приобрело окраску «бытового» в связи с огромным количеством махинаций в сфере жилой недвижимости.

Однако в связи с обширностью и многогранностью  темы рейдерства в данной статье будет рассматриваться только сфера защиты бизнеса и коммерческой недвижимости от рейдерских атак.

Если Вы считаете, что рейдерская группа – это только «титушки» или сотрудники охранных фирм, которые приезжают на объект, сбивают замки и блокируют физический доступ к нему, то Вы в корне заблуждаетесь. Видимые меры физического характера, которые применяются при рейдерской атаке, говорят о том, что главное Вы уже упустили и у рейдеров есть основания не пускать законного собственника, а Вы рискуете потерять бизнес.

Итак, давайте детально разберем, как и почему происходит рейдерская атака.

 Рейдерская атака – это результат четкой и спланированной работы группы лиц, в которую обязательно входят юристы и специалисты в области финансов. При захвате бизнеса проводится глубокий анализ корпоративных и имущественных прав предприятия, которое рассматривается как объект такой атаки. Рейдеры изучают состав акционеров/учредителей, судебную и долговую историю, подкупают работников, сотрудничают с контрагентами (оппонентами), анализируют активы и пассивы, ищут любые слабые стороны в бизнесе, по которым и может быть нанесен удар. 

Схема рейдерской атаки часто выглядит таким образом: 

  1. Сбор информации.
  2. Подготовительные действия (регистрация нового ООО/ПАО, покупка акций, выкуп долга, создание «искусственного» долга и т.д).
  3. Осуществление самой атаки.
  4. Позитивный пиар рейдера в СМИ.
  5. Противостояние рейдера и законного собственника.
  6. Результат захвата. 

* Стадия силового захвата объекта может произойти в любой момент с начала атаки.

В связи с коррумпированностью судебной системы, а также органов, осуществляющих государственную регистрацию в сфере недвижимости и корпоративных прав, у рейдера всегда есть поле для маневра.

Давайте рассмотрим основные способы захвата бизнеса, применяемые в Украине:

1. Подделка протоколов, договоров купли-продажи и совершение незаконных регистрационных действий. Начиная с 02 ноября 2016 года после вступления в силу антирейдерского закона, для регистрации изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц-предпринимателей требуется нотариальное заверение подписей на протоколах, уставе юридического лица, за исключением первичной регистрации, заявлении участника о выходе, передаточном акте и распределительном балансе. Снова изменения в Государственный реестр имущественных прав на недвижимое имущество и Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц-предпринимателей производятся только по принципу территориальности (в рамках области), поэтому нотариус или регистратор в деревне «Бельдяжки» не сможет переоформить право собственности на недвижимость в Киеве или вывести учредителя из ООО против его воли. Но, к сожалению, это не защитит бизнес от действий «черных нотариусов» и недобросовестных регистраторов.

Однако законодательством предусмотрена возможность заверения только подписей  секретаря и председателя собрания, а это значит что если против Вас «работают» несколько партнеров, то Вас могут лишить доли в бизнесе, а Вы останетесь в сладком неведении до момента когда от Вас уже ничего не будет зависеть. 

  1. Использование незаконных решений суда. Наконец-то мы ушли от «липовых» решений суда - регистрационные действия в отношении недвижимости на основании определений и решений суда теперь производятся только после проверки регистратором действительности такого решения или определения, что в некоторых случая может затянуться до месяца пока регистратор и суд будут писать письма друг другу. С одной стороны это огромный плюс и защита от регистрации на основании поддельных решений, а с другой стороны в случае регистрации ареста на «свеже отрейдеренное» имущество – это огромный минус, так как законный собственник должен будет ждать пока регистратор проверит законность определения о наложении ареста, а ведь иногда счет идет на минуты. Однако все эти формальности не спасут Вас от судей-взяточников, которые принимают заведомо незаконные решения.

Дело могут магически рассмотреть без Вашего участия, и восстанавливать свои права Вам придется в апелляционном порядке, но пока Вы будете это делать - обстоятельства могут сложиться так, что защищать особо будет уже нечего.

 

  1. Банкротство. Теряет лавры первенства выкуп долгов предприятия, инициация искусственного (фиктивного) банкротства и последующая процедура санации, по такой схеме были захвачены многие промышленные заводы, этот способ пользовался успехом на всем пост-советском пространстве. Данный способ весьма затратный для захватчика, так как включает в себя расходы на выкуп задолженности, формирование конкурсной комиссии, услуги «карманного» арбитражного управляющего. Данная  схема продолжает быть актуальной,  пожалуй, только для  «теневой»  приватизации  предприятий с государственной и коммунальной  собственностью.
  2. Махинации с реестром акционеров, дополнительная эмиссия, скупка миноритарных пакетов акций, проведение «тайных» собраний акционеров, получение неправомерных решений суда исключающих акционера из реестра все еще возможны к реализации рейдерами, не смотря на попытки законодателя сделать АО более популярной формой управления бизнесом после принятия Закона №289-VIII «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно защиты прав инвесторов». Данный способ захвата наиболее вероятен в случаях если контрольный или блокирующий пакет акций не консолидирован. Рейдер может скупить акции у работников, «надавить» на управляющего и через номинального акционера получить контроль над предприятием, а также злую шутку могут сыграть недовольные мелкие акционеры и уволенные работники или даже руководители.
  3. Корпоративный шантаж. Отдельно стоить обратить внимание на шантаж, применение насилия к собственникам и руководителям предприятия, в том числе и так называемый «гринмейл» –внутрикорпоративный шантаж направленный на руководителей или собственника бизнеса, когда легче согласится на условия шантажиста, чем работать как раньше.
  4. Силовой захват. Данный способ может быть отдельно применяющимся, чаще всего в случаях когда бизнес не был грамотно юридически закреплен за настоящим собственником, так, рейдер получает бизнес просто физически «отжимая» его. Такая ситуация весьма характерна для Украины, когда большая часть предприятия находится в тени, и правоустанавливающие документы на бизнес отсутствуют. Также силовой захват может быть завершающим аккордом в любом из вышеуказанных способов рейдерской атаки.
  5. Пиар-кампания рейдера в СМИ. Вспомним знаменитые слова Натана Ротшильда о том, что кто владеет информацией, тот владеет миром, произнесенные им в 1815 году, которые как нельзя лучше характеризуют публичную сторону рейдерского захвата. Любую из стадий захвата может сопровождать огромное количество «черных» публикаций, направленных на деморализацию руководства и собственников бизнеса, дискредитацию менеджеров и акционеров. Так, рейдеры формируют впечатление у общества, что бизнес рассыпался на глазах, и только благодаря вмешательству рейдера (его аффилированного лица) есть шанс спасти столь ценный для всех актив.

Также обратите внимание, что категорически не стоит брать денежные средства взаймы при условии переоформления недвижимости на кредитора. В итоге есть высокий риск вернуть деньги кредитору, но не вернуть актив. К сожалению, список инструментов рейдеров неисчерпывающий, он постоянно растет, развивается, и по каждому захвату вырабатывается своя уникальная стратегия.

Задача собственника бизнеса проста – предпринять максимальные усилия чтобы защититься от рейдеров заранее. В данном случае экономия на качестве оформления бизнеса является скупостью и бессмысленным риском Вашими деньгами, вложенными силами и безопасностью. Запомните, что даже бизнес, основанный друзьями, может стать причиной конфликта, и победителем из спора выйдет тот, кто лучше к нему подготовился.

Как Вы можете (и должны) подготовиться к защите своего бизнеса:

  1. Юридическое оформление бизнеса:

- оформление легальных документов на помещения (долгосрочные договоры аренды, купли продажи и т.д., аренда земли, эмфитевзисы и суперфиции).

- грамотный выбор управляющей бизнесом компании (номинального собственника бизнеса), закрепление берефециариев бизнеса в офшорах или оншорах.

- внесение в учредительные документы предприятия антирейдерских положений (ужесточение контроля за исполнительным органом, введение обязанности информирования, четкое  и детальное регулирования выхода одного из участков из бизнеса и т.д.).

- структурирование и разделение бизнеса на аффилированные предприятия.

- регулярное проведение ревизии по реестру акционеров компании.

- переоформление спорной (приватизированной) недвижимости.

      2. Установление ограничений полномочий исполнительного органа:

- определение четкого круга лиц, имеющих право представлять бизнес.

- ограничение размеров крупных сделок.

- жесткий порядок выдачи (отзыва) доверенностей, ограниченный перечень полномочий в доверенности, контроль отзыва доверенностей в отношении бывших работников.

- лимитированный перечень возможностей действий директора.

  1. Внедрение режима коммерческой тайны и конфиденциальной информации:

 - определение информации, характеризующейся как конфиденциальная информация.

- ограничение круга лиц, имеющих доступ к коммерческой тайне и конфиденциальной информации.

- инструктаж работников под подпись, взятие с них обязательства о неразглашении.

     4. Контроль задолженностей предприятия:

-  сверка закрытия долгов перед кредиторами.

- мониторинг судебных производств в отношении любого из аффилированных лиц в бизнесе, в том числе и продавцов основных активов.

     5. Хранение всех основных документов у адвокатов, обслуживающих бизнес:

 - передача на хранение юристам учредительных документов всех задействованных в схеме работы бизнеса предприятий, правоустанавливающих документов на активы, учредительных документов офшорных и оншорных компаний, в том числе передача оригиналов контрактов и договоров, по которым у предприятия есть долги или право требования.

      6.Поддержание уровня положительной репутации Вашего бизнеса на рынке:

- внутрикорпоративная добропорядочность.

- выполнение обязательств перед партнерами и контрагентами.

  1. Возможность оперативного вмешательства физической охраны активов:

 - наличие тревожной кнопки, заключенных контрактов с надежными охранными агентствами с возможностью вызова группы быстрого реагирования или внутренняя служба безопасности на предприятии.

Ведение бизнеса в тени, халатное отношение собственников и руководителей к структуре и безопасности бизнеса приводят к тому, что в случае рейдерского захвата человек рискует потерять свой хлеб, результат его труда. Не бывает безвыходных ситуаций, но помните, что предупредить рейдерский захват всегда проще, чем противодействовать уже начатой рейдерской кампании.

Расходы на грамотного юриста, который структурирует Ваш бизнес, всегда окупятся сторицей, в результате Вы не будете бояться вкладывать деньги в свое детище, Ваши нервы будут крепки, а Ваш сон по ночам будет ясным и спокойным.

 

  Наталия Кроник 

  заместитель руководителя корпоративной практики,

  ведущий юрист АО "АФ "Доминанта"

Теги: рейдерский захват

Рейтинг страницы: 0/5 на основе 0 оценок.




Другие новости


«Новые свободы» в валютном поле

О необходимости нового валютного законодательства с целью стабилизации и развития украинской экономики говорилось много и давно, и вот оно случилось – 21 июня ВРУ приняла и спустя некоторое время Президент подписал новый закон о валюте.

Э - декларации, еще один шаг в борьбе с коррупцией или очередной популизм

Внедрение системы электронного декларирования в 2016 году, стало знаменательным событием для публичных должностных лиц, а также простых граждан Украины. Напомним, что такой шаг был сделан ради получения Украиной безвизового режима с ЕС, что являлось одним из условий.

Виды недобросовестной конкуренции и способы защиты от них. (ч. 2)

III) Неправомерный сбор, разглашение и использование коммерческой тайны также еще называют промышленным шпионажем.